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代孕是否违法?

林楚凤消费法规

2019-07-30 16:22
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卖点介绍:随着医学科技和网络媒介的发达,人们也逐渐放弃拐卖妇女儿童、离婚重组家庭等粗暴的方式,更多的家庭把目光投向了“代孕”市场。“代孕”是否合法,非法组织“代孕”涉及什么罪名?“代孕”合法化是否值得提倡?

“生儿育女循环理,世代相传自古今。”生儿育女,薪火相传,一直是中华传统文化中重要的家庭观念之一,成为父母亦被视为人之为人的重要一环。尽管随着生育观念、婚姻观念的改变,出现了“不婚主义”、“丁克家庭”等新潮观念,但是父母子女依旧是绝大多数婚姻的开端和维系夫妻情感婚姻的重要纽带。随着生活节奏加快和人类行为方式、饮食习惯的巨大改变,女性不孕症发病率逐年上升,中国乃至世界,愈来愈多的已婚男女面临着“无孩婚姻”的问题。有统计数据显示,中国有生育障碍的夫妇比例为10%至15%,中国不孕夫妇约1500万对,其中需人工生殖辅助技术介入才能怀孕的约有20%。

代孕,是指将受精卵子植入代孕妈妈子宫,由孕母替他人完成“十月怀胎一朝分娩”的过程。妇女代孕时需植入他人的受精卵子,精子与卵子在人体外的结合,必须实施“人类辅助生殖技术”。

代孕技术虽然已经临床试验成功,但是该技术只能在卫生行政部门批准的医疗机构中实施,只能以医疗为目的,并符合国家计划生育政策、伦理原则和有关法律规定。

《人类辅助生殖技术管理办法》第3条第2款严格规定,禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。卫生部在2001年发布生效的《人类辅助生殖技术管理办法》明确规定了医疗机构违法实施代孕的法律责任,即:由省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门给予警告、3万元以下罚款,并给予有关责任人行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。在当前政策下,只有只能以医疗为目的,并符合国家计划生育政策、伦理原则和有关法律等要求才能进行“人类辅助生殖技术”,普通的家庭完全无法通过国家的批准获取“代孕”的资源。

代孕需求数量庞大,缺少正规渠道,许多家庭不得不转向代孕黑市,导致市场乱象重重,风险环生,据不完全统计,目前全国的代孕中介已达400多家,大多属于“地下交易”,其中不乏“假代孕”、“黑代孕”组织。一些有成熟代孕技术的机构却往往存在待价而沽、坐地起价等乱象……目前,挑选卵子价格为6万元至10万元左右;代孕价格则按照不同档次定价,有不包成功的、包成功的、包生儿子的等,价格也从40万元至135万不等。

案例:夫妇花95万代孕“双胞胎”,想见孩子中介却要再加钱……

年过半百的赵先生始终没能有一个属于自己的孩子,结婚20多年来赵先生和爱人一直奔走于各大医院。无论是中医还是西医,他们都尝试过,但却始终无法如愿。随着年龄的增长,赵先生夫妇慢慢地放弃了自己生子的念头。在2014年,机缘巧合下认识了代孕中介王某,很快双方签了一份包成功的代孕协议。后续赵先生在2015年11月到2017年11月期间,分期付给王某85万元人民币,直到2018年的9月份,赵先生被告知代孕人怀了双胞胎。正当夫妻两人沉浸在喜悦中时,对方却把把代孕女子偷偷带走,坐地起价,追加40万……

除了高费用、乱收费等问题,地下代孕伴随的是各类犯罪的增多:

1、遗弃罪

代孕出生的小孩如果有健康问题,或者代孕期间寻求代孕的夫妇离婚了,导致生下来的小孩没人抚养怎么办?如果三方都不要小孩,从代孕者和代孕需求者的先行行为来看他们都有抚养义务,也就是说,他们都构成遗弃罪的主体。

《中华人民共和国刑法》第二百六十一条规定,对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人,负有扶养义务而拒绝扶养,情节恶劣的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

2、拐骗儿童罪、拐卖儿童

父母子女的亲子关系往往难以割舍,一些“代孕妈妈”待产过程或是成功生育后会产生孩子由自己照顾,不愿意交付孩子的情况。这个情况,由于协议无效,孩子的抚养权应属于孩子的亲生母亲,委托方并没有法律赋予的权利带走孩子,如果强行带走,将触犯拐骗儿童的罪名。如果是中介机构强行带走孩子,进行交易触犯的是拐卖儿童的重罪。

《中华人民共和国刑法》第二百六十二条规定,拐骗不满十四周岁的未成年人,脱离家庭或者监护人的,处五年以下有期徒刑或者拘役。

《中华人民共和国刑法》第二百四十条规定,拐卖儿童的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;情节特别严重的,处死刑,并处没收财产:

(一)拐卖儿童集团的首要分子;

(二)拐卖儿童三人以上的;

(三)以出卖为目的,使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架儿童的;

(四)以出卖为目的,偷盗婴幼儿的;

(五)造成被拐卖的儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的;

(六)将儿童卖往境外的。

拐卖儿童是指以出卖为目的,有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、儿童的行为之一的。

3、非法拘禁罪

代孕过程如若对“代孕妈妈”进行人身限制、强制要求于何时何地进行备孕待产,或是通过合同条款对方孕妇的行为等进行限制都会涉嫌非法拘禁等题。

《中华人民共和国刑法》第二百三十八条规定,非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。

具有殴打、侮辱情节的,从重处罚。

4、诈骗罪

若以代孕为名在网上发布代孕信息以缴纳定金、配对费、移植费、代孕费、保胎费等名义,不断地索要钱财,或涉嫌诈骗罪。

诈骗罪是指以非法占有为目的,用虚构事实或者隐瞒真相的方法,骗取数额较大的公私财物的行为。

《中华人民共和国刑法》刑法第二百六十六条规定,诈骗公私财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。本法另有规定的,依照规定。

5、非法行医罪

通过互联网联系代孕者等相关需求者,然后将其介绍到其他地点进行非法医疗服务。对违反《医疗机构管理条例》和《人类辅助生殖技术服务管理办法》等法律法规的非法行医案件中,参与代孕的医疗人员或涉嫌非法行医等刑事犯罪。

非法行医罪是指无医生执业资格从事诊疗活动,包括在医疗机构中从事诊疗活动和擅自开业从事诊疗活动。

《中华人民共和国刑法》刑法第三百三十六条规定,未取得医生执业资格的人非法行医,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;造成就诊人死亡的,处十年以上有期徒刑,并处罚金。

面对庞大群体合理的需求,面对混乱不堪又危险重重的地下交易市场,很多人提议由国家国家放开正规合法的渠道,让普通老百姓在安全的交易市场下进行“买卖”!但是面对如此大国,合法代孕衍生的是更多有无法协调的社会问题、人伦问题:

1、代孕不利于保护妇女生育自由和人身自由权

中国《妇女儿童权益保障法》第47条规定,“妇女有按照国家有关规定生育子女的权利,也有不生育的自由。”如果放任委托双方自由协商,欺诈、胁迫代母代孕生育的情况也有可能出现,这必将侵害妇女生育自由权,如果协议对代孕妈妈的限制过多并实际履行,也侵害了代孕妈妈的人身自由权。随着代孕市场的活跃和高利诱惑,更多的女性自愿或是非自愿地投入到生孩子进行牟利的境地。无论是怎样的医学技术,生育过多的后遗症或是生育过程的风险都将对女性身体带来极大的损害。此外,女性备孕是一个长时间的过程,没有家庭照顾的备孕过程,女性身体健康无法得到保障。

2、代孕不利于维护代孕子女的利益

代孕孩子出生后,如果一方当事人恶意地以代孕协议主体不合法,意思表示不真实,违反法律或社会公共利益为由主张代孕协议无效或者主张撤销,或者代孕子女为残疾子女委托方以根本违约为由欲解除合同,都将会危害代孕子女的利益。 生命原是上天的赠与,不管孩子的性别、美丑、是否健全对于亲生父母都是莫大的恩赐。不管有多大的困难,绝大部分的父母如果遇到孩子有缺陷往往选择的是负责,然而“代孕”而来的孩子,对于生母孩子只是交易的产品、商品,本身就是只是牟利,对于购买方,尚没有形成真正的情感联系,高额购买的“产品”带来的却是责任、痛苦和无尽的麻烦,双方抛弃孩子的可能性都有大大提高。

3、代孕将引发大量的社会纠纷

代孕市场的兴起,随之而来的是各类的社会纠纷。为了保障不育不孕的家庭因此同意代孕,那为了保障“代孕妈妈”的自由生育权利,代孕妇女又是否有权自主决定人工流产?在双方又是否能顺利就孩子的去留和交易终止和平协议呢?在孩子出生前委托方死亡或离婚时孩子的抚养权和生活安排如何处理?代孕母亲在怀孕过程中一旦产生意外或代孕婴儿有缺陷是谁的责任?酬金代孕中的费用在何种情况下才完全给付,都关系到双方当事人和代孕子女的利益。

由于代孕引发的亲子关系紊乱、夫妻家庭不稳定、后续的抚养赡养纠纷又应该如何找寻平衡点?随着代孕技术的发达,购买方可以一定程度上自由选择孩子的美丑、性别、种族,这必将引发人口、种族问题的混乱。

无论是由国家放开代孕限制,还是在国家重拳下偷偷代孕,都存在诸多的隐患,目前解决不孕不育,最切实的办法其实更应该是提高医学上对方不孕不育症状的攻克,在生理健康方面多注重身体和身心的调养,在社会法制层面上鼓励推行适当的收养制度和婚姻家庭观念的正确引导。

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