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你被炒鱿鱼了-你还有机会吗?(下)

叶俊均个人民间借贷法规

2020-07-17 14:29
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卖点介绍:实务中,劳动合同解除/终止引发的争议在劳动争议中占据最大的比例,也就是“炒鱿鱼”引起的争议,所以有些法条您应该熟知并且要学会运用

你被炒鱿鱼了-你还有机会吗?(下)

(本文共4480字,阅读大约需6分钟)

二、合同的履行

1、劳动报酬

劳动合同的履行中,用人单位与劳动者在劳动报酬的合理协商、力求平衡上都花费不少心思。劳动报酬本质是一种合理对价,但当它不再体现合理、对等,或者用人单位出现经营困难等无力支付的情况时,不足额或拖欠支付劳动报酬的情况便时常发生。那索取劳动报酬的方式有哪些呢?

(1)支付令。法律明确规定:用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的,劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令,人民法院应当依法发出支付令。

在收到法院来的支付令后,用人单位应予以充分的重视,并按照以下方式和程序来处理:拖欠属实,应在支付期限内(15日内)支付,避免进入执行程序给自身造成不利影响;用人单位有异议的,应在法定期限内提出异议,异议以书面形式提交并且是针对金额或事实理由;法定期限内没有提出异议,支付令生效,劳动者可申请强制执行。

用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的,劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令(理由一);因支付拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金事项达成调解协议,用人单位在协议约定期限内不履行的,劳动者可以持调解协议书依法向人民法院申请支付令(理由二)。

依据上述第一个理由申请支付令被人民法院裁定终结督促程序后,不能直接向法院提起诉讼,应先向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,因为劳动争议案件需经仲裁才能起诉。

依据上述第二个理由申请支付令被人民法院裁定终结督促程序后,劳动者可以依据调解协议直接向人民法院提起诉讼。即申请支付令前已与用人单位达成调解协议的,而用人单位在规定的时间内拒不履行的,在督促程序终结后,可直接向人民法院提起诉讼。

支付令虽然方便快捷,但是需要准备具体充分的证据才能申请。具体需要准备哪些材料或是不清楚流程,可自行咨询法院或寻求法律专业人士进行指导。

(2)劳动仲裁。

产生劳动争议,不只是劳动报酬的索取需要以仲裁为前置,工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等事项也要先提起仲裁才能起诉。这可以减少法院的诉讼负担,同时劳动仲裁委员会本身便是解决劳动争议的专门机构,经过仲裁再诉讼,以法院作为兜底有利于纠正仲裁不合理的地方,突出重视保护劳动者权益。

提起劳动仲裁,程序较多,需要专业人员指导,特别遇到用人单位恶意诉讼的情况,所付出的成本很高,且有一些省市因劳动者未请求劳动监察大队责令用人单位限期支付,而不支持赔偿金。因此,产生劳动争议后,建议先向人力资源和社会保障局的劳动监察部门投诉,用人单位限期内拒不支付再申请劳动争议仲裁。下面看一个小案例:依据劳动合同法规定,用人单位未按照劳动合同约定及时足额支付劳动报酬的,由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬。李文明未举证证明就丽致公司未付2014年1-3月工资向劳动监察部门申请要求限期支付,故李文明要求丽致公司支付拖欠工资赔偿金的请求,尚无相应的事实及法律依据,不予支持。所以产生劳动争议后,建议先向人力资源和社会保障局的劳动监察部门投诉,这样更为保险。

(3)向人力资源和社会保障局的劳动监察部门投诉。用人单位有克扣或者无故拖欠工资、拒不支付加班工资报酬的、低于当地最低工资标准发放工资的、未依法解除劳动合同并且未给予劳动者经济补偿等情况的。可向人力资源和社会保障局的劳动监察部门投诉,由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿,并可以责令支付赔偿金。

(4)诉讼。按照我国《劳动法》的规定,用人单位与劳动者发生劳动争议时,可以通过协商、调解、仲裁、诉讼等途径来解决,其中协商、调解不是劳动争议处理的必经程序,但劳动争议仲裁委员会的仲裁是处理劳动争议的必经程序,也是处理劳动争议最重要的程序。只有经过仲裁,当事人才可以向人民法院起诉。

赔偿金申请

用人单位有克扣或者无故拖欠工资、拒不支付加班工资报酬的、低于当地最低工资标准发放工资的、未依法解除劳动合同并且未给予劳动者经济补偿等情况的。可向人力资源和社会保障局的劳动监察部门投诉,由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿,并可以责令支付赔偿金。逾期不支付的,责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。劳动行政部门责令用人单位限期支付而用人单位逾期不支付的,劳动者最高可提出两倍赔偿的主张。

2、社保

根据劳动合同法社会保险法的相关规定,用人单位和劳动者从用工之日起建立劳动关系,在1个月内签订劳动合同缴纳社会保险,这是劳动者的权利,用人单位的义务。用人单位未与劳动者订立劳动合同,未帮劳动者购买社会保险,违反劳动合同法社会保险法的规定。用人单位不购买社会保险的,劳动者可以向劳动监察部门投诉,也可以申请劳动仲裁。

三、合同解除/终止

用人单位非法解除劳动合同或劳动者无故旷工等情形经常发生。这其中就涉及有关劳动合同解除或终止的问题了。

1、直接从有无经济补偿或赔偿来区分某些情形:

(1)无经济补偿/赔偿:(用人单位合法解除或劳动者主动、非法解除)

劳动者主动与用人单位协商一致解除劳动合同;

劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的、在职期间违反制度等给企业带来重大损失、或者劳动者触犯刑事犯罪。

有下列情形之一,用人单位可以提前30日通知劳动者解除合同:(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。用人单位可以提前三十日以书面形式通知劳动者本人解除劳动合同。

看一个案例:2019年10月,被告加盟丽枫酒店,酒店停业装修改造。2019年10月18日,被告发布通告要求全体员工在2019年10月28日前到被告处报到,逾期未到视为自动离职。2019年10月28日之后,原告未再到被告处工作。本院认为,一、关于原、被告之间解除劳动合同时间的认定问题,被告因加盟丽枫酒店下发通告,要求之前的员工重新报到,逾期不到视为自动离职。后原告未按照通知要求时间进行报到、工作,虽然原告并未明示和被告解除劳动合同,但是以实际行动向被告告知自己拒绝再去工作。本案中,是原告自己未按照被告通知要求到岗,并非用人单位主动解除劳动合同,也非用人单位存在明显过错导致原告劳动者主动解除合同,故原告要求被告支付经济补偿金并无法律依据,本院不予支持。

(2)有经济补偿:

用人单位存在提供劳动条件不符、拖欠工资或不交社保、损害劳动者权益等行为;又或者存在以非法手段强迫您劳动危及您人身安全的,您可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。

用人单位主动与劳动者协商一致,可以解除劳动合同,但要支付补偿金。

公司依据法律规定进行经济性裁员;

下列情形之一导致劳动合同终止:劳动合同期满的,原则上是要续签合同(除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外);用人单位被依法宣告破产的;用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的。(案例:本院认为,原河北臻诚人力资源有限公司与刘建勇签订有固定期限劳动合同,合同期限自2012年5月1日起至2021年4月30日止。2019年6月17日,河北臻诚人力资源有限公决定解散并办理注销登记,河北臻诚人力资源有限公司决定解散并办理注销登记时并未通知刘建勇,也未与刘建勇解除劳动合同,应当向其支付经济补偿金。刘建勇于2012年5月与河北臻诚人力资源有限公司签订劳动合同,至2019年6月17日河北臻诚人力资源有限公司决议解散注销,并办理注销登记时止,共计7年零1个月,根据上述规定,河北臻诚人力资源有限公司应给付刘建勇解除合同经济补偿金13601.25元(月工资1813.5元×7.5个月=13601.25元))。

法律、行政法规规定的其他情形;

(3)有赔偿:

用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。(附第八十七条:用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。)

案例:被告脉管炎医院以《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款第二项规定的情形即“生产经营发生严重困难”为由提出经济性裁员,与原告柴玉娜解除劳动合同,其解除合同时未严格依照法定程序进行。首先,被告脉管炎医院未提供需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总数百分之十以上的有效证据;其次,被告脉管炎医院也未提供提前30日向工会或者全体职工说明了需要裁员的情况,并听取意见的证据;再次,被告脉管炎医院也未提供裁员方案已经向行政部门备案的证据。因此,被告脉管炎医院存在违法解除劳动合同。因原告柴玉娜不再要求继续履行劳动合同,被告脉管炎医院应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向原告柴玉娜支付赔偿金。

2、用人单位不得解除劳动合同的情形

(一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;(二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(三)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的;(五)在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;(六)法律、行政法规规定的其他情形,用人单位不得解除劳动合同,违反规定解除合同需承担责任。

3、劳动者的赔偿责任

劳动者违反法律规定解除劳动合同,或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制,给用人单位造成损失的,应当承担赔偿责任。

4、关于劳动合同终止

劳动合同的终止只有法定终止,没有约定终止。严格区分劳动合同的终止与劳动合同的解除,这两者是不同的概念。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定:有下列情形之一的,劳动合同终止:(一)劳动合同期满的;(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;(三)劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;(四)用人单位被依法宣告破产的;(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;(六)法律、行政法规规定的其他情形。补充规定:《劳动合同法实施条例》第21条:劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止。

至此,有关劳动争议的产生以及解决的重要法律依据基本都列举了,实务中很多劳动者在离职时会与老板闹不愉快,因此而增加一些没有必要的成本。劳动者权益是一个重大权益,因为我们无时不在劳动。在实务中具体如何操作,您最好还是咨询专业的法律顾问,切勿以为读懂了法条即掌握了运用规则,盲目操作,那反而不利于保护自身的劳动权益。

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