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一个离职员工造成公司500万损失

肖业威合同法规

2019-11-24 21:59
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卖点介绍:很多企业在遇到法律纠纷后才想到法律服务的需求,这种亡羊补牢的做法虽然一定程度上可以降低损失,但是可能由于当初防范不足,未做好保留证据的准备,导致权利无法维护。任何一个成熟的企业,都会非常法律风险预防,因为建立起一个企业非常困难,而一次法律风险可以十分简单导致公司破产。

张某原为新货公司的业务员,2013年被公司解聘,张某在职时持有新货公司盖有公章的空白合同书以便跑业务,离职后新货公司疏忽未追回其手上的空白合同书。2004年10月,张某利用其原有的空白合同书两份以新货公司的名义与光明贸易公司订立买卖合同。合同约定,光明贸易公司向新货公司订购价值2500万元的大型机器设备一批,由于一直都是张某代表新货公司与光明贸易公司沟通,光明贸易公司将250万前期款转到张某银行账户,张某收了250万后失踪,光明贸易公司遂以违约为由,要求新货公司承担数百万的违约责任。

本案中,张某原为新货公司的员工,其工作职责就是跑业务,且长期代表新货公司与光明贸易公司洽谈业务,在其离职之后,张某手上仍持有新货公司盖有公章的空白合同书。综上所述,张某离职后新货公司未尽通知义务,作为善意一方的光明贸易公司有理由相信张某是具有代理权的,在法律上叫做表见代理。

相关法律:《合同法》第49条规定的:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。”

表见代理:

一、行为人是无权代理,即代理人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后实施的代理行为。这种无权代理,是指为代理行为时无代理权或者对于所实施的代理行为无代理权。

二、代理行为外观上存在使相对人相信行为人具有代理权的理由。

(1)存在有代理权授予的外观,即代理行为外在表现上有相对人相信行为人有代理权的事实。比如行为人持有被代理人的授权委托书、空白合同书或者其他表明其具有代理权的证明文件等,这些形成了行为人具有代理权的外观。

(2)相对人对行为人有代理权形成了合理信赖。相对人对外表授权的信赖是否合理,应当以是否有正当理由作为判断标准,如上述案例,张某原为新货公司的员工,且之前也是代表新货公司与光明贸易公司洽谈业务,这可以使光明贸易公司形成合理的信赖。

三、相对人与无权代理人实施了民事法律行为。这里的民事法律行为包括但不限于订立合同的行为,其他可以适用代理的行为同样包括在内。如果相对人与无权代理人最终并没有实施民事法律行为,这必然不会有表见代理的发生。

四、相对人善意且无过失。相对人不知道行为人没有代理权,且对其“不知道”没有主观上的过失。如果相对人明知行为人为无权代理,却与其成立法律行为,那就是明知故犯,对行为后果自负其责,在上述案例中光明贸易公司不知道且不是应当知道张某不具有代理权,故可以认定光明贸易公司为善意的。

实践中可能构成表见代理的情形,主要原因有这几种情况:

其一、被代理人以书面或者其他形式直接或者间接地向第三人表示他人为自己的代理人,而事实上他并没有对该他人进行授权,第三人信赖被代理人的表示而与该他人实施民事法律行为的情形。

其二、被代理人对代理人的委托授权不成立、无效或者被撤销,但尚未收回委托授权书,相对人基于对该代理证书的信赖,与代理人实施民事法律行为的情形。

其三、代理关系终止后被代理人未采取合理措施公示代理关系终止的事实并收回委托授权书,导致相对人不知道代理关系终止而仍与代理人实施民事法律行为的情形。

在此案例中,虽然新货公司并未直接授权张某去签订此合同,但是新货公司也未预判到即将发生的风险,未做好风险防控,如在新货公司有常设的法务部门或者常年法律顾问,则可以大大降低这种风险。

如果作为第三人遇到表见代理的情形,应当如何去维护自己的权利?

根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第42条规定:“法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼,该法人或者其他组织为当事人”第三人可以直接起诉被代理公司,由被代理公司承担相应责任。当然,被代理公司的损失可以向无权代理人追偿,但是往往这种情况无权代理人一般是没有财产可供追偿执行的,所以在公司的经营中要注意这个经营风险。

公司因表见代理发生纠纷,大多数是因为公司未依法、依规办事;或是是由于公司的管理制度、管理规定不规范,内部管理混乱;又或是公司员工法律素质不高和行为不规范引起的。因此,公司避免因表见代理产生纠纷,应规范管理公司、依法治企,提高员工法律意识。

1、提高公司管理层的法律意识,重经营的同时也要注重法律风险。

2、提高员工法律素质,在公司开展法律宣传。

3、提高管理水平,制定完善的公司规章制度和审批流程规则。

(1)建立公司证照、印章和空白介绍信的保管、携带和使用的专门审核登记制度。

(2)建立公司分支机构和办事处的经营管理制度,明确层级和权限,把权利放在笼子里。

(3)建立完善的人事制度,采用业务员聘用、解聘和授权与解除授权的通告机制。

(4)设立专门的风控部门、法务部门或者合规部门对公司的合同、对外经营、对内管理进行风险把控,用制度管理公司而不是用人管理公司。

很多企业在遇到法律纠纷后才想到法律服务的需求,这种亡羊补牢的做法虽然一定程度上可以降低损失,但是可能由于当初防范不足,未做好保留证据的准备,导致权利无法维护。任何一个成熟的企业,都会非常法律风险预防,因为建立起一个企业非常困难,而法律风险可以十分简单导致公司破产。

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