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企业签订合同需要注意的问题

王涛公司法务

2019-07-05 13:09
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卖点介绍:企业在经营过程中,需要签订各式各样的合同,进行各种商业合作,签订合同是企业必不可少的一个环节,本文从合同签订前、签订中、签订后需要注意的法律风险进行一一分析,并提出基本的解决方案,为企业商务合作保驾护航。

一般来说,企业在经营当中,基本上会遇到商务合作的风险、人事和劳资关系风险等,而这一切,都跟合同有关系,在这里着重讲在企业中,有关合同有哪些注意事项。

合同在我们生活以及公司当中的使用是非常广泛的,是保障双方权利与义务的重要书面约定。

中华人民共和国《合同法》第2条规定,“合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。

合同双方签订合同时,通常首先考虑的是合同能带来的利益,而非合同风险。合同在避免交易行为的不确定性的同时,也可能由于合同约定的缺陷为当事人埋下法律风险。

合同法律风险,是指在合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中,合同当事人一方或双方利益受损或损失的可能性。

合同在各个领域被广泛签订,尤其在企业领域,合同法律风险很广泛,主要表现在以下几个方面:

第一,合同主体资格方面的风险。不具备签约资格的主体单位和个人在合同上签约,如主体没有工商营业执照、不具备法人资格、没有代理权限,或虽有代理权限,但是超越代理权限代理,签订合同的当事人与签字、盖章人不一致或为亲戚、分支机构等。

第二,合同名称与内容互相矛盾的风险。主要是指合同名称与内容不符,例如本应是买卖合同,内容却是加工合同,有时需要签订加工合同,但实际上其中有买卖,也有担保、抵押等内容,为合同今后的履行和适用法律条款增加争议。

第三,合同条款不完备的风险。我国《合同法》第12条规定了合同的必备条款,这些条款在合同当中是必不可少的。但是,由于合同的复杂性,有些条款是需要签约双方或多方另行约定的,而且必须达成“意思表示一致”。通过签字,合同条款固定了当事人各方的权利义务,成为法律关系意义上的合同的内容。因此,除了合同法所列的必备条款外,为了不产生纠纷,当事人双方还应该根据不同的合同内容和业务需要,增添保密条款、标的交付形式、结算方式、质量保证违约金等。

在合同签订中需要注意:

一、在签订合同过程中,合同的主体资质(甲乙方或多方)

1、注意双方营业执照上的公司名称,合同双方或者多方应与对应营业执照上的名称保持一致,还应该注意公司的印章名称与营业执照名称保持一致。

2、应该注意签约双方或者多方的资质与信用情况,使用多种方式与工具,如国家企业信用信息公示系统,查询对方公司的营业情况与资质信用情况,做到知己知彼,以保证合同的有效履行。

3、一般来说,合同上会要求有公司法定代表人签字,在此应该确认签字人的身份,如果不是法定代表人,则应该特别注意签字人员是否有公司或者法定代表人授权委托书,并且把授权委托书、合同及个人身份证明放在一起保管,以保证签订的合同有效性。

4、如果签约方为个人,个人与公司签订合同,应注意落实个人身份,并且留下身份证复印件以及资质信用情况,以避免风险。

5、在履行合同的过程中涉及到对方人员签字的地方(如验收单上等),都需要注意签字方的身份,是否具有合法的授权委托书,否则签字可能变为个人的行为,最好在涉及到对方签字的地方都加盖对方公司公章予以确认。

二、合同主体的考察方法

1、签约的对方主体资格为企业时,应该注意企业下属部门,如企业各部、科、室等是不具备主体资格,不能签约的,如果签约了这样的合同可能会因为主体无资格而被认定为无效。企业的分支机构,如分厂、办事处、分公司等,应看其是否具有对外开展业务的资格(是否有授权等),是否有非企业法人营业执照等,如果有授权或非企业法人营业执照才有签订合同的资格,对分公司、办事处、分厂的审查,除了审查分支机构的履约能力外,还应审查母公司的履约能力情况,因为在分支机构无力承担责任的情况下,母公司还应该承担补充责任。

2、检查对方企业的经营范围,看拟签订的合同业务是否在经营范围之内,如果不在经营范围之内,风险也较大。

3、检查对方企业的年检情况,看是否通过了工商部门的年度检验,如果没有,则签订合同时候的风险也会较大。

4、除了以上的方式之外,还应该依据营业执照的记载情况,对公司的办公地点、固定资产、人员等情况进行考察和确认。

5、在核实了对方的资质情况,没有问题之后,则应该核实对方的信用情况,如果对方是老客户,而且对对方知根知底,则可以考虑与其签订合同。如果发现对方履约情况差,则一般不能再与对方签约,或者约定限制条款以保证自身利益。

6、如果查明对方履约记录差,并且签订合同约定的交货时间较长,应要求对方先支付一定的履行保证金,并且要求在交货的同事付清全部款项。

7、如果查明对方履约情况一般或者履约情况良好,在签订合同的时候也需要考察必要的资质和信用文件,一般包括企业简介,营业执照、企业经营情况、税务证明、银行信用等级证明等。

8、如果需要与对方公司签订重要合同,则还需要对对方公司的注册资本情况、会计资料、股东等进行核实,除了检查这些外,最好实体进行考察,多方确认再与其签订合同,如果在此过程中让对方提供履约担保,会极大降低风险。

三、合同的订立

1、签订合同需要注意到的重要细节

1)保留好营业执照复印件、法定代表人身份证明、授权委托书、身份证复印件等有关可以证明身份的材料。

2)盖公章时一定要清晰。

3)合同中有修改的地方一定需要签字或者盖章确认。

2、合同形式的风险,合同主要有书面形式、口头形式和其他形式,一般以书面的形式签订合同,如果有信件和数据电文(电报、传真、电传、电子数据或者电子邮件等)等形式签订的合同,一定要最终以书面形式作为确认,以免发生分歧。如果未采用书面形式合同,但乙方已经履行合同主要义务,并且双方接受的,该合同是有效的,但是这种行为会造成很多风险和麻烦,应尽量避免。

四、有关合同争议解决的约定

几乎所有合同都有解决争议的条款,常见的解决争议的条款的陷阱有以下几种:

1、一是约定法院管辖条款,约定法院管辖条款常见错误有:

1)表述不清楚,容易产生歧义,如“如果发生争议,可有双方各所在地法院管辖”。

2)约定没有管辖权的法院管辖。

3)约定违反法院级别管辖的规定,如普通案件约定由某中级法院管辖。

4)合同约定违反了专属法院管辖规定。

2、合同约定仲裁条款,常见错误有:

1)在合同中约定了仲裁地点但没有约定仲裁机构,或虽有约定,但约定的仲裁机构的方式、术语不规范。

2)在合同中同时约定两个仲裁机构。

3)在合同中既约定仲裁,又约定诉讼。如有合同中约定:发生争议可向合同履行地(签订地)仲裁机构申请仲裁,也可以直接向人民法院起诉“等等,这些都是错误的管辖约定方式。

3、管辖以及纠纷解决约定需要注意如下两点:

1)诉讼管辖地约定要明确。只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖:原告所在地、被告所在地、合同签订地、合同履行地和标的物所在地。但是当事人约定管辖时不得违反专属管辖和级别管辖的规定。

2)确保仲裁约定合法有效。当事人在合同中订立仲裁条款时,首先不要在条款中既约定向仲裁机构申请仲裁,又约定向某一法院提起诉讼,这样的仲裁条款视为无效。其二是要有仲裁事项,既提出对什么内容申请仲裁。一般要明确对合同履行过程中所发生的什么纠纷申请仲裁。其三是要有选定的仲裁委员会。双方必须选定某一仲裁委员会,就是说所选仲裁委员会必须有明确的名称,并在仲裁条款中写明所选定的是哪一个仲裁委员会。

合同的生效后,在当事人之间就会产生法律拘束力。合同中应约定合同的生效条款。合同中一般可约定双方签字(盖章)时生效,但也可以约定附条件或附时间生效。不管以何种形式约定,当事人签订合同时一定要根据具体情况把握。

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